【錦心繡口】
建議可以分別扣除持有可轉債期間可轉債市場風險，以及持股期間股票市場風險，之後就是投資者可獲賠數額，至於“期間”的截止日期，應該是虛假陳述揭露日。
熊錦秋
9月25日晚，上市公司思創醫惠公佈了浙江證監局下發的《行政處罰及市場禁入事先告知書》，因公司欺詐發行以及信披違法行爲，公司及負有責任的時任董監高一同被罰。目前有律所發起投資者索賠徵集，其中可轉債投資者的賠償問題值得關注和研究。
經查明，思創醫惠及相關人員涉嫌違法的事實主要有兩方面，一是2021年披露的公開發行可轉債文件編造了重大虛假內容，包括虛增了2019年以及2020年1-9月期間的營業收入和利潤；二是公司2019年、2020年年報存在虛假記載。對此證監會分別予以相應處罰。
股票、公司債券等證券的發行和交易適用《證券法》，其中規定發行人等信披義務人負有保證信披內容真實、準確、完整的義務；信披義務人虛假陳述致使投資者在證券交易中遭受損失的，應當承擔賠償責任。可轉債屬於證券，在可轉債發行中信披義務人虛假陳述的，可轉債投資者是最直接的利益受害者，理應有資格索賠。
2022年最高法《關於審理證券市場虛假陳述侵權民事賠償案件的若干規定》，適用範圍包括信披義務人在證券交易場所發行、交易證券過程中實施虛假陳述引發的侵權民事賠償等案件；可轉債在滬深證交所等發行交易，信披義務人虛假陳述的，應可按照該規定來追究民事賠償責任。不過，上述《規定》對虛假陳述損失的認定，主要是針對股票市場來設計損失計算方法，對可轉債虛假陳述損失的計算或難適用。
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2020年發佈的《全國法院審理債券糾紛案件座談會紀要》，對債券虛假陳述損失計算方法有所規定，即以一審判決作出前是否賣出債券爲界限區分兩種計算方式，一審判決作出前賣出債券的，損失由本金損失和利息組成，本金損失按投資人購買價扣減持有該債券期間收取的本金償付（如有）與賣價的差額計算；一審判決作出前未賣出債券的，損失則按照債券發行人未能如約償付的當期利息或到期本息計算。
此前，亞太藥業可轉債虛假陳述索賠案得到法院受理立案，但難以搜索到索賠結果，實際操作中如何計算可轉債虛假陳述損失還不明朗。上述《紀要》主要適用於公司債券、企業債券、非金融企業債務融資工具等三類債券，可轉債雖然屬於公司債券，但可轉債與普通的公司債還有一定區別，可轉債可轉換爲股票，投資者的退出方式，包括選擇到期獲得債券的本金及票面利率，也可在可轉債二級市場直接賣出，還可轉股後在股市賣出。一般來說可轉債投資者較少選擇到期獲取本金及票面利率的退出方式，且可轉債發行信披文件即便虛假陳述，最終上市公司也可能兌付可轉債本息，而《紀要》似乎主要針對債券以本金及利息這種退出方式作出規定，對可轉債的民事索賠適用性似乎不強。
要計算可轉債投資者損失，筆者建議應該出臺相關細則，這方面或可分三種情形來計算和賠償。如果上市公司到期未能如約兌付可轉債本金利息，可按照上述《紀要》來計算可轉債的虛假陳述損失，上市公司及有關主體應按此賠償和兌付。
現實中更多情形，應該是投資者由於可轉債發行虛假陳述，在可轉債交易市場買賣出現損失。由於可轉債交易市場投機性較強，可轉債投資者產生的損失，也可能與其投機行爲或市場本身漲跌風險有關，且前述《規定》明確投資者損失計算可以剔除“證券市場的風險”。建議在將投資者實際損失扣除“可轉債市場風險”之後，應該就是投資者可獲得的賠償數額，“可轉債市場風險”可參考期間可轉債指數等漲跌。
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當然，也可能有部分可轉債投資者將可轉債轉換爲股票，此時投資者損失的計算就比較複雜。建議在考慮投資者實際損失基礎上，可以分別扣除持有可轉債期間可轉債市場風險，以及持股期間股票市場風險，之後就是投資者可獲賠數額，至於“期間”的截止日期，應該是虛假陳述揭露日。
（作者系資本市場資深研究人士）
本報專欄文章僅代表作者個人觀點。